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黃靖芸／執業律師

幾天前，館長一如往常正在直播，卻突然得知自己的孩子疑似出事，直播立即中斷，隔天館長才在直播中提到，自己四歲的孩子在保母照顧期間，不慎被一旁的球友踩斷腿，也在聽取保母和球友兩方說法後認為保母有疏失，但認為保母工作辛苦，雖然不滿但不會提告。

如果孩子因為保母的疏失而造成傷害，可以如何求償？保母又會面臨什麼樣的責任呢？

在刑事上，由於踩傷小孩的並不是保母，而是球友，所以很難以刑法284條來起訴保母，但在民事上，保母和委託托嬰的夫妻之間為委任關係，保母受委任處理照顧、托育嬰兒的任務，理應善盡「善良管理人之注意」。根據民法第535條的規定，受任人處理委任事務，應依委任人之指示，並與處理自己事務為同一之注意，其受有報酬者，應以善良管理人之注意為之。

這裡區分一下什麼是「與處理自己事務為同一之注意」以及「善良管理人之注意」。前者屬於「具體輕過失」，亦即欠缺與處理自己的事情相同的注意能力，這就類似於你使用自己的電腦，結果不小心將茶杯的水打翻到電腦鍵盤，導致電腦損壞，此時你便是欠缺了「保護好自己的電腦」的注意。通常具體輕過失出現在無償契約的債務人，由於是無償，通常要負的注意程度也較低。

但後者就不太一樣了，缺乏善良管理人之注意屬於「抽象輕過失」，通常出現在有償的契約中，指欠缺依交易上，一般認為有相當知識經驗及誠意之人應有的注意。也因此，保母屬於有專業之人，也是在有償契約之下旅行的義務，自然要達到善良管理人的管理能力。

所以在民事上，保母應該達到善良管理人的注意，但此案中的保母卻沒有待在孩子身邊，而造成小孩到處跑而受傷，因此保母可能需要賠償委託人民事損害。而新聞中很常出現的保母照顧不周，而導致小孩受傷、甚至死亡，這些都可能觸犯刑法上的過失傷害、致死罪，但近期業務過失致死罪已經被修正，不再有業務與普通過失傷害、致死罪的差異。

雖然保母的委任契約屬於「不要式契約」，也就是不必書面，僅口頭上達成意思表示一致即成立，但還是建議大家，在與保母簽訂托育契約時，還是以書面記錄契約內容，不僅讓雙方的權利義務明確化，也方便自己記憶，對雙方都是比較好的喔！

照片來源：資料照片

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